案例三：赴港旅游食物中毒，该如何向旅行社索赔？

    今年初，张女士和4岁的儿子小刚(均隐去真实姓名)随昆明某旅行社赴香港澳门旅游。1月8日晨，全团16人中有14人出现不同程度的恶心、呕吐、腹泻、头晕等症状，而小刚连喝水都吐，食物中毒症状明显。全团要求香港地接导游带大家就医，但该导游表示，要么全团进两个店购物后才可去医院，要么去看病的人每人支付1800元离团费。

    由于情况紧急，张女士打999向香港警方求助。警方随后送张女士母子2人到医院治疗，小杰被诊断为食物中毒。其间因支付急救车费后张女士随身现金不够，该旅行社工作人员却一直拒绝垫付治疗款项，幸好医院出于职业道德及时安排治疗，孩子病情才得以初步控制并暂时出院。其后行程孩子病情再次恶化，张女士希望导游带她们再去医院看病，但导游认为，如小孩住院则全团都要留在香港，费用高，让给小孩吃药坚持一下。无奈后续行程张女士只有抱着孩子跟团走，无法正常游览。

    回昆明后，张女士与该旅行社协商维权索赔事宜，要求退回团费并给予赔偿，含两人旅游团款、误工、看病交通杂费、孩子营养补助等共约7140元，双方协商未果。

    律师说法：旅游合同生效后，旅行社负有确保旅游者在旅游过程中人身财产安全，顺利完成旅游的义务，如果非因法定或约定的免责事由，造成旅游者伤亡损害，属于违约行为。根据《合同法》：当事人一方不履行合同或者履行义务不符合规定，给对方造成损失的，损失赔偿额应相当于违约所造成的损失。同时，本案中食物中毒事件既侵害了旅游者在旅游合同中的权利，也侵害了旅游者的固有人身权利，构成侵权责任与违约责任的竞合。旅游者既可以旅行社违反合同约定义务为由向旅行社提起违约之诉，也可以旅行社侵害其人身权利为由向旅行社提起侵权之诉。

    案例四：七旬老太旅途猝死，旅行社是否该担责？

    1月31日早8时许，宋先生和母亲乘坐某旅行社旅游专车参加“海南三天二晚游”。在琼海博鳌玉带滩拍照时，宋母突然倒在沙滩上，120急救车赶到时她已停止呼吸。据宋先生说，母亲是位71岁的老人，31日早上天气很冷，在旅游车上还呕吐了几次，这样的环境下，导游应该提醒游客多穿衣服或提醒最好不下车，但当天上午导游并未向他们提醒什么。2月12日，宋先生向该旅行社提交了一份母亲死亡的索赔清单，共二十三万多元。

    律师说法：本案应当根据不同情况划分旅行社责任，如果老人的死亡是旅行社过错造成的，则旅行社应承担相应赔偿责任。宋母与旅行社形成事实上的旅游合同关系，旅行社负有保障旅客人身和财产安全的责任。根据《合同法》：合同当事人应按照约定全面履行自己的义务，当事人一方不履行合同或者履行义务不符合规定，给对方造成损失的，损失赔偿额应相当于违约所造成的损失。

    如果经过认定，老人的死亡与旅行社没有关联，根据《旅行社投保旅行社责任保险规定》第六条，旅游者参加旅行社组织的旅游活动，应保证自身身体条件能够完成旅游活动。旅游者在旅游行程中，由自身疾病引起的各种损失或损害，旅行社不承担赔偿责任。

    点评人：岳运生律师，男，北京市岳成律师事务所主任，中国政法大学兼职教授、北京市律师协会规章制度委员会秘书长。从事律师工作十多年来，办理民事、经济诉讼案件百余件，担任司法部劳教局、国家文物局等多家政府机关和中石化销售公司、北京燃气集团、中国国际电视总公司等多家企事业单位的常年法律顾问，有着较丰富的律师工作经验，在合同法、公司法、房地产方面有一定专长。（曾伟）